論文(設(shè)計(jì))題目: 論扭送的法律屬性

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山東大學(xué)繼續(xù)教育學(xué)院

畢業(yè)論文(設(shè)計(jì))

論文(設(shè)計(jì))題目: 論扭送的法律屬性

姓名：劉斌
2 N1 K& D6 z& s4 n6 q年級(jí)：2008級(jí)

專業(yè) 法學(xué)

學(xué)習(xí)中心
濟(jì)寧第一職業(yè)中等專業(yè)學(xué)校
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指導(dǎo)教師
" d1 o: ]( e: f許家劍
1 c, \0 o4 y/ T職稱 教授

2010年10月18日

論扭送的法律屬性

【內(nèi)容摘要】扭送是指公民將具有法定情形的人強(qiáng)行送交公、檢、法機(jī)關(guān)處理的行為，它是法律賦予公民同犯罪做斗爭的一種權(quán)利，是見義勇為的一種類型。但由于我國現(xiàn)行立法對扭送制度的規(guī)定太過原則和抽象，沒有明確扭送主體的法律地位，有關(guān)扭送主體及對象的權(quán)利保障機(jī)制也不夠完善。在社會(huì)實(shí)踐中，扭送也存在被濫用或運(yùn)用不夠的情況。因此，有必要對扭送制度進(jìn)行專門立法，制定統(tǒng)一的全國性的規(guī)范扭送制度的《扭送條例》，使扭送有法可依，充分保障扭送主體及扭送對象的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)控制、懲罰犯罪和保障人權(quán)的目的，伸張正義，壓制邪念。
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【關(guān)鍵詞】扭送
法律
保障

【正文】

　　我國刑事訴訟法第63條規(guī)定：“對于有下列情況的人，任何公民都可以立即扭送公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或人民法院處理：（一）正在實(shí)行犯罪或者在犯罪后即時(shí)被發(fā)覺的（二）通緝在案的（三）越獄逃跑的（四）正在被追捕的。這是我國法律對扭送的規(guī)定。但是，在理論界對于扭送的研究十分薄弱，在司法實(shí)踐中，公民在實(shí)施扭送的過程中出現(xiàn)的問題也層出不窮，不利于實(shí)現(xiàn)控制、懲罰犯罪和保障人權(quán)的目的，因此對于扭送的研究具有重要價(jià)值。

　　一、扭送的概念

　　從刑事訴訟法第63條的規(guī)定我們可以得出扭送是指：公民將具有法定情形的人強(qiáng)行送交公、檢、法機(jī)關(guān)處理的行為。[1][1]P160這一表述基本反映了扭送的內(nèi)涵，但沒有全部把握其特征。

　　正確理解扭送的概念，還應(yīng)當(dāng)把握扭送的以下特點(diǎn)并進(jìn)行分析：

　　1.扭送主體的廣泛性。實(shí)施扭送行為的主體可以是任何公民。這說明扭送是公民一項(xiàng)普遍的權(quán)利，法律賦予每個(gè)公民扭送權(quán)，公民可以運(yùn)用這種權(quán)利保護(hù)自己、幫助他人，同一切違法行為作斗爭。也伸張了正義，體現(xiàn)了國家支持的社會(huì)正氣。

　　2.扭送對象的特定性。按照刑事訴訟法的規(guī)定，公民可以扭送四類人：現(xiàn)行犯、通緝犯、越獄逃跑者或被追捕者。扭送的對象只限于上述四類人，任何人不能隨意擴(kuò)大范圍。

　　3.有不同于強(qiáng)制措施的強(qiáng)迫性。首先，從“扭送”的詞義可以推斷出“扭”是一種送的方式，帶有迫使將其送交公安、司法機(jī)關(guān)的性質(zhì)，不同于強(qiáng)制措施的強(qiáng)迫性。但公民只有首先控制住扭送對象才能將其送交公安、司法機(jī)關(guān)，這當(dāng)然不是扭送對象自愿的，即迫于某種形勢、迫于扭送主體行為的正義性和合法性。同時(shí)還存在來自于社會(huì)、群眾的壓力和法律的權(quán)威，從而在精神上迫使扭送對象隨同扭送主體一起去司法機(jī)關(guān)。所以它不同于司法人員的執(zhí)法有特定身份和權(quán)力做后盾，也就具有法定強(qiáng)制性。

　　4.具有即時(shí)性和暫時(shí)性。該特征對應(yīng)的是刑事訴訟法第63條中的“立即”一詞。公民在發(fā)現(xiàn)具有法定情形的人時(shí)，在控制住扭送對象后應(yīng)“即時(shí)”將其送往公安司法處理。必須立即送交，不得拖延。因此，扭送對于扭送對象人身自由的限制是暫時(shí)的，當(dāng)公民將扭送對象移送至司法機(jī)關(guān)時(shí)，扭送行為結(jié)束。

　　5.保障性。扭送的另一層詞義是“送往”，側(cè)重點(diǎn)在于“送”。在這個(gè)過程中，公民不得對扭送對象進(jìn)行關(guān)押和體罰，不能隨意進(jìn)行搜查，不得隨意傷害扭送對象的身體或侮辱其人格。筆者認(rèn)為扭送這一規(guī)定，有保障扭送對象人權(quán)的含義在其中。如果在扭送過程中，被扭送人行兇傷人，應(yīng)從重追究其責(zé)任，而且如屬犯罪其性質(zhì)上應(yīng)予從重定性，以保障扭送主體的合法權(quán)益。這種保障應(yīng)是對雙方的保障，不能做片面理解。

　　二、扭送適用中存在的問題

　　扭送在動(dòng)員公民協(xié)助公安司法機(jī)關(guān)緝拿犯罪分子，弘揚(yáng)社會(huì)正義，保障人權(quán)方面起著不可忽視的作用。但是，另一方面，扭送在具體操作過程中出現(xiàn)諸多問題，根源在于我國刑事訴訟法對于扭送的規(guī)定在立法上存在缺陷，具體表現(xiàn)在：

　?。ㄒ唬┡に偷姆尚再|(zhì)規(guī)定不明確，對扭送主體的法律地位缺乏明確界定和權(quán)利保障機(jī)制。

　　縱觀其他國家的法律，無論是大陸法系還是英美法系，基本都存在類似我國“扭送”的規(guī)定，英美法系國家把任何人有權(quán)在沒有逮捕證的情況下對現(xiàn)行犯逮捕稱之為“無證逮捕”，德國則叫“暫時(shí)逮捕”。法、日則稱之為“對現(xiàn)行犯的逮捕”。這些國家都是將這一類似于“扭送”的規(guī)定，歸納在強(qiáng)制措施之中，而我國的刑事訴訟法中的扭送制度并非刑事強(qiáng)制措施。扭送行為是公民根據(jù)法律，對具有法定情形的人所采取的個(gè)人的行為，不具有職權(quán)性，是法律賦予公民的一項(xiàng)權(quán)利。但是在現(xiàn)實(shí)中，為何往往極少有人行使這一權(quán)利，以至于我們經(jīng)?？吹筋愃瓢咐骸扒鄭u一女青年勇斗小偷，而一名的哥不但不見義勇為，反而拉著小偷逃走”、“重慶市一公安在一中包車上與兩歹徒搏斗30分鐘后，只有一名保安最終站出來，其他40余名乘客自始至終充當(dāng)?shù)亩际乾F(xiàn)場的看客”、“廣東省某保安員幫助一對男女奪回了被搶走的皮包，在保安員與歹徒搏斗時(shí)，這對男女非但沒有援助，在保安員被擊傷倒地后，他們既沒有報(bào)警也沒有進(jìn)行必要的急救，而是選擇倉惶離去”。英雄流血又流淚的事件時(shí)有發(fā)生，扭送這一見義勇為之舉可能會(huì)對自身權(quán)益帶來損害，有時(shí)扭送犯罪分子可能還需要配合公安、司法機(jī)關(guān)取證和幫助調(diào)查。對于這些有利于社會(huì)的行為，我國法律并沒有制定相關(guān)法律進(jìn)行保障。對于公民實(shí)施扭送行為時(shí)，其合法權(quán)益遭到侵害時(shí)如何救濟(jì)公民錯(cuò)誤實(shí)施扭送時(shí)，是否應(yīng)追究其法律責(zé)任？造成的損失是由國家承擔(dān)還是公民個(gè)人承擔(dān)？都沒有進(jìn)行明確的規(guī)定，這不能不說是我國刑事訴訟法需要關(guān)注和完善的問題。

　?。ǘ┡に蛯?shí)施中的對扭送對象的人權(quán)保障不夠

　　刑事訴訟法中規(guī)定了扭送的對象是四類：現(xiàn)行犯、通緝犯、越獄犯和被追捕者。我國一直都提倡同犯罪分子做斗爭，公民對具有法定情形的人實(shí)施扭送是法律所鼓勵(lì)的。但是，有時(shí)也有將僅違反了公共道德的人扭送到有關(guān)部門的事件。這說明，扭送實(shí)施的隨意性比較大，對扭送對象的確定也比較困難。公安司法機(jī)關(guān)在執(zhí)行法律的過程中都會(huì)有錯(cuò)捕情況，更何況無偵查權(quán)、無強(qiáng)制能力且沒有受過相關(guān)專業(yè)訓(xùn)練的普通公民。但是執(zhí)法機(jī)關(guān)的錯(cuò)捕是否違法，有嚴(yán)格的法定程序來加以衡量。扭送沒有相應(yīng)規(guī)定，扭送的隨意性也增加了扭送對象的人權(quán)遭受侵害的風(fēng)險(xiǎn)。

　　另外，對扭送過程中扭送對象的處置問題。司法實(shí)踐中，往往由于公民對于犯罪的痛恨或被害人一方受到傷害的報(bào)復(fù)欲望，而出現(xiàn)一些過激的行為，如侮辱、示眾、拘禁、人身傷害等等。我們身邊也不乏有這樣的事件出現(xiàn)。這些行為顯然是錯(cuò)誤的，甚至是違法犯罪的行為。因?yàn)?font color="black">憲法第37條規(guī)定：“中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。……禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體?！钡?8條規(guī)定：“禁止用任何方法對公民進(jìn)行侮辱、誹謗和誣告陷害?！币粋€(gè)公民即使犯了罪，他的合法權(quán)益仍然受到法律保護(hù)，即使要限制或剝奪他的某些權(quán)利，也應(yīng)當(dāng)依照法定的程序來處理。但是這個(gè)原則往往被忽視，“痛打小偷”被認(rèn)為事大快人心的“正常”事件，扭送對象往往也因?yàn)椤白鲑\心虛”而自認(rèn)倒霉。然而，這個(gè)問題是不容忽視的，是不符合國際人權(quán)保護(hù)準(zhǔn)則精神的，對扭送對象的人權(quán)亦應(yīng)保障。

　?。ㄈ┡に椭贫鹊囊?guī)定太過原則和抽象，易被濫用。

　　我國刑事訴訟法第63條僅以不到百字規(guī)定了扭送制度，如此“簡陋”已不能適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要?，F(xiàn)在我國大力提倡共建和諧社會(huì)，扭送制度對于營造和諧的氛圍具有相當(dāng)大的調(diào)整功能。但是我國扭送的立法出現(xiàn)了大量空白和欠缺，規(guī)定得極為原則和籠統(tǒng)，在具體適用的過程中，無法應(yīng)對出現(xiàn)的各種各樣的問題，扭送功能的發(fā)揮也幾乎處于沉睡狀態(tài)，致使如今社會(huì)無法形成敢于與犯罪做斗爭的好的風(fēng)氣。甚至出現(xiàn)容忍犯罪，懼怕罪犯，“英雄流血又流淚”的不正常的社會(huì)現(xiàn)象。另一方面，濫用扭送，借扭送名義對他人進(jìn)行誣告、陷害、打擊報(bào)復(fù)。這些實(shí)踐中層出不窮的問題，不得不令我們反思扭送制度規(guī)定的漏洞。

　　1.扭送主體范圍的缺陷

　　我國刑事訴訟法第63條規(guī)定：“對于有下列情況的人，任何公民都可以立即扭送……”筆者認(rèn)為，從立法本意來看，國家是鼓勵(lì)一切人同犯罪做斗爭的。一切人既包括我國公民、外國公民和無國籍人。但是“任何公民”的表述是比較模糊的。即使從廣義來講指我國公民與外國公民，但無國籍人是不包括在其中的。有人提出不會(huì)造成很大歧義，但是如果出現(xiàn)扭送對象以扭送主體是外國人或無國籍人無權(quán)扭送而起訴其侵權(quán)的情況，會(huì)造成我國與外國交往中由于這一規(guī)定的缺陷成為他人攻擊的口實(shí)。筆者認(rèn)為還是以“任何人”表述更為妥當(dāng)。

　　2.扭送時(shí)間規(guī)定的缺陷

　　我國刑事訴訟法要求公民“立即”扭送，“立即”是個(gè)不確定的時(shí)間要求，需要立法進(jìn)一步明確。比如說：“立即”到什么程度，衡量的具體標(biāo)準(zhǔn)是什么？如果是客觀原因如路途遙遠(yuǎn)、交通不便、發(fā)生意外事件等造成扭送時(shí)間過長，是否應(yīng)認(rèn)為非法拘禁？筆者認(rèn)為應(yīng)對“立即”做出限定，具體要求是扭送過程的連續(xù)性，扭送行為的不間斷以及扭送行為在合理時(shí)間限度內(nèi)完成。

　　3.扭送結(jié)果規(guī)定的缺陷

　　從我國刑事訴訟法對于扭送結(jié)果的規(guī)定看，公民只能將扭送對象送交公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或人民法院，不能是其他機(jī)關(guān)或單位。這一條件對保護(hù)扭送對象不受非法處置很有必要。但是，在司法實(shí)踐中，這一做法不利于順利扭送，因?yàn)橛泻芏喾缸锓肿涌偸窍胩用?，而不顧一切反抗，這必然會(huì)對扭送主體的人身安全構(gòu)成嚴(yán)重威脅。所以根據(jù)我國的實(shí)際情況，應(yīng)擴(kuò)大接受扭送對象的單位和個(gè)人。建議規(guī)定為：除司法機(jī)關(guān)外，公安機(jī)關(guān)的人民警察、基層公安保衛(wèi)組織或人員（包括治安聯(lián)防部門、街道、村鎮(zhèn)的治安保衛(wèi)組織、人員）都有義務(wù)接受扭送對象。但對扭送對象的處理權(quán)仍只歸于司法機(jī)關(guān)。這樣才能真正便利扭送，鼓勵(lì)扭送。

　　三、扭送的實(shí)現(xiàn)及保障

　　（一）應(yīng)對扭送實(shí)行專門立法

　　正如上文分析，我國扭送立法規(guī)定得極為原則和籠統(tǒng)，其對社會(huì)生活的調(diào)整非常乏力。所以，當(dāng)前應(yīng)著重強(qiáng)化對扭送的法律控制，應(yīng)當(dāng)在法律上有統(tǒng)一、明確的界定。從實(shí)踐上，已有的國家立法無論是刑事訴訟法還是民法，都難以對扭送制度的實(shí)現(xiàn)及保障做出切實(shí)、完善的規(guī)定。所以要充分發(fā)揮扭送制度的作用，實(shí)現(xiàn)扭送的目的，應(yīng)強(qiáng)化相應(yīng)立法。

　?。ǘ┡に土⒎ǖ目蚣茉O(shè)計(jì)

　　筆者認(rèn)為，關(guān)于扭送的立法，可以制定《扭送條例》分為四部分進(jìn)行構(gòu)思：（1）總則部分。具體規(guī)定該法的制定依據(jù)、目的、扭送的明確定義、適用范圍、主管機(jī)關(guān)、原則與要求等內(nèi)容。（2）分則部分。應(yīng)分別規(guī)定出扭送的方式、強(qiáng)度、處理扭送的程序等對實(shí)施扭送的公民的特殊保護(hù)和獎(jiǎng)勵(lì)法律責(zé)任，規(guī)定實(shí)施扭送的公民和其他相關(guān)機(jī)構(gòu)在扭送中的義務(wù)和預(yù)設(shè)的法律責(zé)任。（3）救濟(jì)措施。扭送過程中可能出現(xiàn)對扭送主體和扭送對象發(fā)生諸多情況，產(chǎn)生一定后果，甚至發(fā)生難以預(yù)料的情況。出現(xiàn)后，法律采取一些應(yīng)對措施，應(yīng)以列舉式加以規(guī)定具體的辦法，予以救濟(jì)。（4）附則部分。具體規(guī)定實(shí)施該法的制定機(jī)關(guān)，其生效時(shí)間、準(zhǔn)予援用的法律或法規(guī)等內(nèi)容。

　?。ㄈ┡に土⒎☉?yīng)注意的問題

　　扭送程序中應(yīng)注意的問題，筆者在上文中已基本論述過，不再贅述。下面將重點(diǎn)論述立法分則部分的對實(shí)施扭送公民的權(quán)利保障和扭送中各主體的法律責(zé)任問題。

　　1.對于扭送主體和扭送對象合法權(quán)益的保障

　?。?）對扭送主體合法權(quán)益的保障與救濟(jì)

　　扭送是法律賦予公民同犯罪行為做斗爭的一項(xiàng)權(quán)利，這一權(quán)利的行使往往伴隨著行為者包括生命在內(nèi)的重大利益的付出。我們對實(shí)施扭送的公民，需要的是有各種支持、關(guān)懷的保障機(jī)制。只有通過立法，建立健全社會(huì)保障機(jī)制，才能使“扭送”英雄流血不流淚。

　　首先，要建立健全全國性的法律保障體系。設(shè)定的規(guī)范要切實(shí)保障公民的人身不因扭送受到損害受傷的得到及時(shí)、完善的治療受到經(jīng)濟(jì)損失的得到及時(shí)賠償、補(bǔ)償死亡的能真正善后。我們認(rèn)為對于由于實(shí)施扭送在與犯罪做斗爭中犧牲的公民，對于事跡特別突出的可以由人民政府授予其“烈士”稱號(hào)，其遺屬應(yīng)享受撫恤待遇，尤其是其子女的就業(yè)、入學(xué)、入伍問題應(yīng)適當(dāng)予以照顧。

　　其次，該立法應(yīng)特別支持扭送主體補(bǔ)償請求權(quán)利的主張。具體包括：對被扭送對象侵害的人，即被救濟(jì)者的必要費(fèi)用償還請求權(quán)對扭送對象的損害賠償請求權(quán)。在此特別需要說明的是，立法應(yīng)明確國家是保護(hù)扭送主體的責(zé)任承擔(dān)者，還應(yīng)授權(quán)專門的機(jī)關(guān)來履行這一職責(zé)。在國家向扭送主體履行該責(zé)任后，再向扭送對象或被救助對象追償。

　　再次，設(shè)立扭送基金，加強(qiáng)政府和社會(huì)各界對公民實(shí)施扭送的扶持和保護(hù)力度。要設(shè)立各級(jí)扭送基金，從法律上明確各界、各行業(yè)都有責(zé)任和義務(wù)扶持公民扭送，確?；饋碓丛谥贫壬虾头缮系谋Ｕ?。同時(shí)由政府設(shè)立表彰、獎(jiǎng)勵(lì)等規(guī)定，對公民的扭送行為進(jìn)行表彰。這是從精神層面對敢于同犯罪做斗爭的公民的肯定，是鼓勵(lì)群眾見義勇為的重要手段之一。

　?。?）對扭送對象合法權(quán)益的保障與救濟(jì)

　　扭送是具有強(qiáng)制性的，對未犯罪或者被錯(cuò)誤追究的扭送對象來說，這種強(qiáng)制又是以犧牲其人身自由和其他權(quán)益為代價(jià)的，但即使是犯了罪的人，他的合法權(quán)益仍然要受到法律保護(hù)。因此，為防止侵犯扭送對象的權(quán)利，立法應(yīng)許可扭送對象采取一些措施，對自己的權(quán)利進(jìn)救濟(jì)：扭送對象可以進(jìn)行申辯，對于公民的錯(cuò)誤扭送可以及時(shí)澄清可以要求送往司法機(jī)關(guān)處理，防止扭送主體非法拘禁、濫用私刑扭送主體主觀存在過錯(cuò)造成侵權(quán)時(shí)，扭送對象可以要求扭送主體賠禮道歉、賠償損失如果被公安、司法機(jī)關(guān)錯(cuò)誤處理，可以要求國家賠償。

　　2.由扭送引發(fā)的法律責(zé)任問題

　　首先要正確處理扭送不當(dāng)造成侵權(quán)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的問題。因扭送而侵權(quán)的情況基本有兩種：一種是無過錯(cuò)侵權(quán)，另一種是過錯(cuò)侵權(quán)。對前者一般按緊急避險(xiǎn)或正當(dāng)防衛(wèi)處理。需要特別注意的是后者，這又有多種情況，如避險(xiǎn)過當(dāng)、防衛(wèi)過當(dāng)。對主觀上有故意的過錯(cuò)的，因其行為性質(zhì)發(fā)生質(zhì)變，實(shí)際上已對社會(huì)不利，已不符合扭送的價(jià)值要求，則該追究什么責(zé)任就追究什么責(zé)任。對于主觀上存在過失的則應(yīng)對其見義勇為實(shí)施扭送的方面該保護(hù)的保護(hù)，該獎(jiǎng)勵(lì)的獎(jiǎng)勵(lì)，對其侵權(quán)方面該承擔(dān)什么責(zé)任就承擔(dān)什么責(zé)任。但在刑事責(zé)任方面應(yīng)將扭送作為特別的從輕情節(jié)。這樣無論對扭送主體還是被侵權(quán)人都體現(xiàn)了公平的原則。

　　其次要對扭送制度中有關(guān)機(jī)關(guān)的責(zé)任問題做出明確規(guī)定。這些機(jī)構(gòu)包括公安、司法機(jī)關(guān)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)等。具體可以規(guī)定：

　　對扭送對象不及時(shí)處理或相互推諉造成嚴(yán)重后果的扭送人員的有關(guān)情況應(yīng)該保密而不保密，對需要保護(hù)的扭送主體及其親屬未采取措施予以保護(hù)，造成嚴(yán)重后果的，由其主管部門或者監(jiān)察機(jī)關(guān)對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分

　　醫(yī)療機(jī)構(gòu)對負(fù)傷的實(shí)施扭送的公民應(yīng)及時(shí)組織搶救和治療，不得推諉或拖延。如有條件搶救治療而故意推諉或拖延救治的，由有關(guān)行政主管部門責(zé)令改正，拒不改正的，由其主管部門或監(jiān)察機(jī)關(guān)對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分TW、挪用扭送專項(xiàng)基金及其受益，尚不構(gòu)成犯罪，由其主管部門或監(jiān)管機(jī)關(guān)對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員依法給予行政處分，構(gòu)成犯罪的，由司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任其他相關(guān)機(jī)關(guān)可以參照以上規(guī)定處理。

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　　【注釋】

　　[1] 宋世杰。刑事訴訟法[M].長沙：湖南大學(xué)出版社、湖南人民出版社，2001.

　　[2] 山西汽修汽配網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)文章。見義不為“的哥”被停運(yùn)市客管處考慮取消其服務(wù)資格